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內(nèi)容提要:
全球域名系統(tǒng)在2012年1月起全面開放通用頂級域名空間。屆時,全新的商業(yè)機會和市場競爭將給全世界知識產(chǎn)權(quán)人帶來新的機遇與挑戰(zhàn)。為了保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)人的合法權(quán)益、預(yù)防和制止頂級域名的惡意搶注行為,域名系統(tǒng)的全球管理機構(gòu)ICANN在新增通用頂級域名的項目中制定和實施了一系列預(yù)防和解決糾紛的措施。ICANN的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施主要有關(guān)于新增通用頂級域名申請的異議程序、商標(biāo)優(yōu)先注冊和通知服務(wù)、統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)和新增通用頂級域名授權(quán)后爭議解決政策四類。這些措施具有在域名系統(tǒng)全球應(yīng)用的特點,提供了知識產(chǎn)權(quán)獲得全球性保護(hù)的機會,同時也是域名系統(tǒng)直接介入知識產(chǎn)權(quán)法律領(lǐng)域的全新實驗。
世界上的每個域名都以一個頂級域名結(jié)尾。頂級域名分為“通用頂級域名”(gTLDs)和“國家及地區(qū)代碼頂級域名”(ccTLDs)兩類。截至2011年底,通用頂級域名共有21個①,包括20世紀(jì)80年代最早設(shè)立的7個頂級域名(.com,.edu, .gov, .int, .mil, .net, .org)、2000年ICANN增設(shè)的7個頂級域名(.biz, .info,.name, .pro, .aero, .coop, .museum)、2003年ICANN增設(shè)的6個頂級域名(.asia, .cat,.jobs, .mobi, .tel, .travel)、2011年3月ICANN批準(zhǔn)增設(shè)的1個頂級域名(.xxx)。截至2011年底,國家及地區(qū)代碼頂級域名共有288個,包括依據(jù)國際標(biāo)準(zhǔn)組織ISO-3166標(biāo)準(zhǔn)確立的246個代表國家或者地區(qū)的拉丁字符頂級域名(例如代表中國的“.cn”、代表俄羅斯的“.ru”、代表巴西的“.br”、代表印度的“.in”等)和42個由中文、阿拉伯文、俄文等非拉丁字符組成的代表相關(guān)國家或者地區(qū)的國際化頂級域名(例如“.中國/中國”、“.香港”)。管理和設(shè)定頂級域名的機構(gòu)是互聯(lián)網(wǎng)名稱與數(shù)字地址分配機構(gòu)(ICANN)。ICANN總部設(shè)在洛杉磯郊區(qū),是一個注冊地在美國、遵照美國加利福尼亞州法律成立的非盈利性機構(gòu)。ICANN必須遵守美國法律,接受美國司法管轄。ICANN負(fù)責(zé)互聯(lián)網(wǎng)數(shù)字地址的空間分配、通用頂級域名(gTLD)以及國家及地區(qū)代碼頂級域名(ccTLD)系統(tǒng)的管理以及根服務(wù)器系統(tǒng)的運行。ICANN保證域名系統(tǒng)的單一、連貫和全球化,保持所有的互聯(lián)網(wǎng)頂級域名是唯一且可解析的。ICANN與每個通用頂級域名的注冊管理機構(gòu)(又稱“注冊局”)都簽有授權(quán)協(xié)議,還對域名注冊服務(wù)機構(gòu)(即“注冊商”)實行認(rèn)證制度。每個通用頂級域名的注冊管理機構(gòu)都必須使用ICANN認(rèn)證的注冊服務(wù)機構(gòu)向用戶提供域名注冊服務(wù)。ICANN根據(jù)上述合同關(guān)系監(jiān)督域名系統(tǒng)的運行,確保互聯(lián)網(wǎng)域名系統(tǒng)的安全與穩(wěn)定。由于歷史的原因,ICANN僅與部分國家及地區(qū)代碼頂級域名的注冊管理機構(gòu)有合同關(guān)系。域名系統(tǒng)原本只建立在拉丁字符的基礎(chǔ)上,但是世界上大多數(shù)人并不使用拉丁字符②,域名系統(tǒng)的字符限制成為阻礙非拉丁字符用戶使用互聯(lián)網(wǎng)的“最后的數(shù)字鴻溝”。因此,非拉丁字符的國際化域名(IDNs)逐漸被引入二級域名和頂級域名。國際化域名現(xiàn)在可應(yīng)用于350多種文字,例如中文、韓文、希臘文、日文、俄文等。一、新增通用頂級域名項目ICANN自1998年成立以來,始終承諾開放通用頂級域名的空間,促進(jìn)域名市場的競爭,同時確保互聯(lián)網(wǎng)的安全性和穩(wěn)定性。但是,ICANN于2000年、2003年實施的兩次增加通用頂級域名的項目均附加了諸多限制,例如限制批準(zhǔn)的數(shù)量、限制頂級域名的類型、限定拉丁字符的頂級域名等。限制性地開放域名空間不能滿足互聯(lián)網(wǎng)全球普及應(yīng)用的需要,尤其不能適應(yīng)占全球互聯(lián)網(wǎng)用戶大多數(shù)的非拉丁字符使用者對于國際化頂級域名的需求。因此,ICANN于2005年啟動了全面開放通用頂級域名空間、允許向域名系統(tǒng)引入無限數(shù)量的通用頂級域名的計劃。與前兩次項目不同,此次新增通用頂級域名不僅不限數(shù)量,而且拉丁字符的通用頂級域名與國際化的通用頂級域名并重。域名系統(tǒng)將呈現(xiàn)前所未有的百花齊放、百家爭鳴的活躍局面。ICANN期待新增通用頂級域名項目的實施將為互聯(lián)網(wǎng)用戶提供更多的選擇,可以促進(jìn)創(chuàng)新、刺激經(jīng)濟,在全球創(chuàng)造新的就業(yè)機會。新增通用頂級域名的出現(xiàn)將改變域名產(chǎn)業(yè)的競爭格局,增強域名注冊管理機構(gòu)和注冊服務(wù)機構(gòu)的地理多樣性。2011年6月20日正午12時,ICANN理事會在新加坡會議上一錘定音,最終投票批準(zhǔn)了新增通用頂級域名項目的實施。預(yù)計將有上千個新增頂級域名出現(xiàn)在域名系統(tǒng)中,其中將包括數(shù)量可觀的國際化頂級域名的申請。此次新增通用頂級域名項目加上2005年之前的技術(shù)研發(fā)、測試階段,歷時近10年。有關(guān)政策的制定工程浩大、內(nèi)容復(fù)雜、各方利益盤根錯節(jié)、矛盾叢生。ICANN新增通用頂級域名政策是在所謂“自下而上”(bottom-up)的、利益有關(guān)各方共同參與達(dá)成共識(multi-stakeholderconsensus)的模式中制定完成的。其間,ICANN與政府、互聯(lián)網(wǎng)用戶、企業(yè)、知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)、技術(shù)群體等利益有關(guān)各方進(jìn)行了詳細(xì)而漫長的磋商。通用頂級域名支持組織(gNSO)牽頭,于2005年至2007年間完成了新增通用頂級域名的政策建議。ICANN的政府咨詢委員會(GAC)、普通用戶咨詢委員會(ALAC)、國家及地區(qū)代碼頂級域名支持組織(ccNSO)、安全性和穩(wěn)定性咨詢委員會(SSAC)等機構(gòu)均提出了意見和建議,政策建議被多次修改、完善。2008年6月,在ICANN巴黎會議期間,理事會批準(zhǔn)了新增通用頂級域名的政策建議。新增通用頂級域名項目進(jìn)入實施階段。ICANN發(fā)布了“申請指南”,擬定了申請、審查及批準(zhǔn)新增通用頂級域名的程序和要求,并在征求利益有關(guān)各方意見的基礎(chǔ)上,不斷改進(jìn)和充實“申請指南”的內(nèi)容。2011年9月,“申請指南”的最終版本發(fā)布。根據(jù)“申請指南”,新增通用頂級域名的申請大致分成兩類,即標(biāo)準(zhǔn)申請和基于社區(qū)的申請。基于社區(qū)的申請是指為明確界定的社區(qū)利益而運行的通用頂級域名申請,申請人必須證明自己代表申請中指明文化、語言、地理區(qū)域等社區(qū),例如“.music”、“.movie”、“.radio”等文化娛樂類社區(qū)申請及“.bank”、“.money”等金融類社區(qū)申請。標(biāo)準(zhǔn)申請是向所有人開放的通用頂級域名申請,例如“.site”、“.shop”。另外,還有含有地理名稱的申請(例如“.africa”、“.berlin”)、基于自身品牌的申請(例如“.cannon”、“.hitachi”)等特殊類型。③以中文、阿拉伯文、俄文等非拉丁字符出現(xiàn)的國際化通用頂級域名(例如“.微博”)也將占一定比例。新增通用頂級域名項目定于2012年1月12日至2012年4月12日期間開放申請,持續(xù)90天。申請向全世界開放,但是個人用戶不可申請。申請結(jié)束后1~2個星期內(nèi),ICANN將在網(wǎng)站上公布申請。之后是為期5個月的初始評審期。在這期間,申請將依次通過字符串相似性小組、域名系統(tǒng)穩(wěn)定性小組、地理名稱小組、技術(shù)及運營能力小組、財務(wù)能力小組和注冊服務(wù)小組這6個小組的評審。并非所有通過初始評審的申請都能進(jìn)入授權(quán)程序,一部分通用頂級域名的申請可能要經(jīng)歷“擴展評審”、“公開異議和爭議解決”、“字符串爭用”等程序?!皵U展評審” 需要深入研究申請人的技術(shù)、運營或財務(wù)等方面,以確定申請是否符合評審要求。“公開異議和爭議解決”是允許利害關(guān)系人或者獨立異議人基于特定理由對申請的字符串提出異議,并進(jìn)入爭議解決程序。有關(guān)的申請通過解決爭議程序后,才能繼續(xù)評審?!白址疇幱谩笔侵竷蓚€或者以上的申請人就相同或者極其近似的字符串提出申請,但是經(jīng)過字符串混淆異議、各申請人協(xié)商等程序仍然無法解決爭議的,所有申請人進(jìn)入拍賣環(huán)節(jié),競價決定爭用字符串的歸屬。④申請一旦通過評審,即進(jìn)入授權(quán)環(huán)節(jié)。申請人必須與ICANN簽署通用頂級域名注冊管理機構(gòu)授權(quán)協(xié)議,然后其申請的頂級域名被授權(quán)給域名根服務(wù)器,可以被全球解析訪問。中科服網(wǎng)絡(luò)www.xinzz.cc|||二、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施的演變知識產(chǎn)權(quán)人對于新增通用頂級域名項目情感復(fù)雜、愛恨交加。中科服網(wǎng)絡(luò)www.xinzz.cc新增通用頂級域名項目既是新的機會,也是新的挑戰(zhàn)。一方面,知識產(chǎn)權(quán)人(特別是商標(biāo)權(quán)人)可以將自己的商標(biāo)等知識產(chǎn)權(quán)標(biāo)志申請為通用頂級域名,有利于提高品牌控制力,制定自有通用頂級域名注冊規(guī)則,不再受制于其他注冊管理機構(gòu)。另一方面,知識產(chǎn)權(quán)人(特別是國際品牌產(chǎn)業(yè))對于增加成百上千個新的通用頂級域名可能造成的大量域名搶注等損害知識產(chǎn)權(quán)的問題深為憂慮。因此,知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)在ICANN有關(guān)政策的制定過程中表現(xiàn)非常活躍,并且積極動用美國、歐盟政府的力量向ICANN施壓,不斷擴大和強化新增通用頂級域名項目中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施。在ICANN有關(guān)政策的制訂過程中,美國國會于2006年、2009年、2010年舉行了多次聽證會,確保商標(biāo)權(quán)人的利益得到充分的重視和保護(hù)。⑤ICANN理事會于2008年6月批準(zhǔn)了新增通用頂級域名項目的政策建議之后,有關(guān)政策的實施遭到了知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)的杯葛。知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)認(rèn)為有關(guān)的政策文件未能將保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)作為項目的首要問題。因此,ICANN理事會于2009年3月決定成立一個“實施建議小組”(IRT),專門尋找防止商標(biāo)權(quán)侵權(quán)、避免消費者混淆、同時減輕商標(biāo)權(quán)人維權(quán)負(fù)擔(dān)的解決方案。⑥實施建議小組的主要成員都是知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)的代表。⑦世界知識產(chǎn)權(quán)組織也于2009年3月13日致信ICANN理事會,對新增通用頂級域名項目的商標(biāo)保護(hù)措施提出了具體建議。在此背景下,“實施建議小組”完成的工作報告明確反映了企業(yè)和商標(biāo)權(quán)人的觀點。工作報告建議建立5種知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)機制,即:知識產(chǎn)權(quán)信息交換中心、全球受保護(hù)的商標(biāo)列表以及相關(guān)權(quán)利保護(hù)機制;統(tǒng)一快速中止域名機制;通用頂級域名授權(quán)后的爭議解決機制;新增通用頂級域名注冊查詢數(shù)據(jù)庫機制;以及新增通用頂級域名字符混淆判斷機制。⑧“實施建議小組”的建議受到ICANN的互聯(lián)網(wǎng)用戶組織和公眾的強烈批評。其中,建立一個全球受保護(hù)的商標(biāo)列表、阻止他人在頂級或者二級域名注冊這些商標(biāo)的建議,尤受詬病。所謂“全球受保護(hù)商標(biāo)”是在任何國際知識產(chǎn)權(quán)條約法中都不存在的。⑨國際知識產(chǎn)權(quán)法中的商標(biāo)權(quán)和商標(biāo)保護(hù)都是地域性的。ICANN如要取消商標(biāo)權(quán)的地域性,既無國際法依據(jù),也缺乏現(xiàn)實的權(quán)力基礎(chǔ)?!皩嵤┙ㄗh小組”的建議等于推動ICANN為全球性的商標(biāo)權(quán)“立法”。如此的行為不僅違背現(xiàn)行的國際知識產(chǎn)權(quán)法,而且超出了ICANN的職責(zé)和管轄范圍。⑩由于“實施建議小組”的建議爭議過大,ICANN理事會于2009年10月成立了“商標(biāo)問題特別工作組”(STI),再次研判商標(biāo)保護(hù)問題。特別工作組于2009年12月提交了報告,就“實施建議小組”提出的統(tǒng)一快速中止域名機制、商標(biāo)信息交換中心等機制進(jìn)行了修改和完善。雖然“實施建議小組”的建議在一定程度上被修改和限縮,例如取消了全球受保護(hù)的商標(biāo)列表以及相關(guān)權(quán)利保護(hù)機制,但是ICANN仍然采納了其中大部分建議。具有戲劇性的是,美國商務(wù)部于2011年1月28日向ICANN的政府咨詢委員會提出,由政府來管理ICANN新增通用頂級域名項目。美國商務(wù)部提出,如此強烈的主張,理由之一是為了確?!吧虡?biāo)持有人的利益得到充分尊重,其承擔(dān)的費用盡可能地減少”。雖然最終美國商務(wù)部并未通過ICANN政府咨詢委員會“接管”新增通用頂級域名項目,但是ICANN在通過有關(guān)實施方案時,充分貫徹了對知識產(chǎn)權(quán)人強化保護(hù)并減輕負(fù)擔(dān)的原則。ICANN不是一個政府間的國際組織,其政策制訂也不遵循國際條約的談判進(jìn)程。ICANN自詡發(fā)展出了一種利益有關(guān)各方協(xié)商共識的新型模式。如果從結(jié)構(gòu)和表面上看,ICANN利益有關(guān)各方確實能夠平等參與、共商政策。但是,新增通用頂級域名的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施說明,資源、覆蓋面和影響力優(yōu)勢明顯的知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)實際上控制和操縱著ICANN決策過程,而美國、歐盟等發(fā)達(dá)國家政府更是不失時機地施加影響。在ICANN中,大企業(yè)擁有專業(yè)、專職人員作代表來確保它們的需求和觀點得到反映和認(rèn)可;而代表公眾利益的民間組織、互聯(lián)網(wǎng)用戶團體是由一些有理想、有想法的志愿者組成的,多半有其他的全職工作,只能利用業(yè)余時間來進(jìn)行政策辯論和建議提交,在時間和精力上都無法與大企業(yè)的專業(yè)、專職人員抗衡。因此,利益有關(guān)各方共同參與模式可以是域名系統(tǒng)治理的起點,但是并不能提供全部的解決方案。即使利益有關(guān)各方都參與結(jié)構(gòu)的設(shè)置,利益有關(guān)各方之間的互動以及具體的實施步驟都會影響最終的結(jié)果。三、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施的內(nèi)容新增通用頂級域名項目中的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施構(gòu)成非常復(fù)雜。有的在通用頂級域名的申請和評審程序中出現(xiàn),有的在新增通用頂級域名被批準(zhǔn)授權(quán)后由注冊管理機構(gòu)實施。有的僅適用于頂級域名,有的僅適用于二級域名,有的則既適用于頂級也適用于二級域名。有的屬于保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的預(yù)防措施,有的屬于事后爭議解決的措施。根據(jù)ICANN于2011年9月11日公布的“申請指南”最終版本,知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施主要有關(guān)于新增通用頂級域名申請的異議程序、商標(biāo)優(yōu)先注冊和通知服務(wù)、統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)和新增通用頂級域名授權(quán)后爭議解決政策4類機制。這些機制基本平行存在,知識產(chǎn)權(quán)人可以選擇適用。另外,還有一些輔助性的或者關(guān)聯(lián)性的措施,也有保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的作用。例如,批準(zhǔn)授權(quán)的注冊管理機構(gòu)必須提供充分、詳盡的域名注冊查詢數(shù)據(jù)庫服務(wù)(Whois),方便域名注冊信息的公開查詢,使商標(biāo)持有人更容易找出潛在的侵權(quán)人。新增通用頂級域名項目中的這些知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施并不妨礙原有的《統(tǒng)一域名爭議解決政策》(UDRP)的實施。新增通用頂級域名一旦被批準(zhǔn)授權(quán),均必須將原有的政策和新增的措施一并實施。(一)異議程序(Objection Procedures)異議程序是在新增通用頂級域名的評審程序中實施的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施。新增通用頂級域名的申請將被公布在ICANN網(wǎng)站上,利害關(guān)系人在5個月內(nèi)可以基于字符串混淆、侵犯法定權(quán)利、損害限定的公共利益、違背社區(qū)要求4項理由之一,對申請?zhí)岢霎愖h。異議應(yīng)當(dāng)提交指定的爭議解決機構(gòu),按照相應(yīng)的爭議解決程序處理。侵犯法定權(quán)利是指申請為通用頂級域名的字符串侵犯異議人現(xiàn)有的法定權(quán)利的異議理由。該項異議理由被主要用于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的目的。異議人應(yīng)當(dāng)證明其現(xiàn)有的法定權(quán)利(包括注冊商標(biāo)或者未注冊商標(biāo))的來源,提交權(quán)利證明文件,以及權(quán)利受到申請為通用頂級域名的字符串侵犯的證據(jù)。例如,“HTC”商標(biāo)權(quán)人發(fā)現(xiàn)有人申請通用頂級域名“.htc”的,可基于商標(biāo)權(quán)人提出異議。政府間國際組織,具有在頂級域名“.int”之下注冊資格的,包括聯(lián)合國專門機構(gòu)和在聯(lián)合國大會獲得觀察員資格的組織,可以為保護(hù)本組織的名稱就某個通用頂級域名字符串的申請?zhí)岢霎愖h。例如,世界衛(wèi)生組織發(fā)現(xiàn)有人申請通用頂級域名“.who”的,可以根據(jù)本組織名稱的正式英文縮寫提出異議。ICANN指定世界知識產(chǎn)權(quán)組織仲裁和調(diào)解中心(WIPO Arbitration and Mediation Center)為法定權(quán)利類異議的爭議解決服務(wù)機構(gòu)。異議人和被異議的通用頂級域名申請人提交的異議書和答辯書必須采用英文,并符合相應(yīng)的格式要求。爭議解決服務(wù)機構(gòu)受理的案件,經(jīng)過14日的程序?qū)彶椋挥善渲付ǖ膶<医M審理。異議人和被異議人可以自愿選擇進(jìn)入調(diào)解程序,調(diào)解不成的,再由另外的專家組審理爭議。專家組應(yīng)當(dāng)自指定之日起45日內(nèi)就爭議作出專家決定。專家決定是ICANN在爭議解決程序中接受的專家意見和建議。如果專家組的決定有利于被異議人一方,通用頂級域名的申請將進(jìn)入下一步評審程序;如果專家組的決定有利于異議人一方,則通常意味著被異議的申請將得不到進(jìn)一步處理。異議程序及決定并不妨礙法定權(quán)利人通過司法訴訟或者其他途徑尋求法律救濟。審理法定權(quán)利類異議的專家組應(yīng)當(dāng)確定被異議人申請的通用頂級域名字符串付諸使用是否將不正當(dāng)?shù)乩昧水愖h人的商標(biāo)、國際組織的名稱的顯著特性或聲譽,不合理地?fù)p害異議人的商標(biāo)或者國際組織的名稱的顯著特征或聲譽,或者未經(jīng)允許在申請的通用頂級域名的字符串與異議人的商標(biāo)、國際組織名稱之間制造混淆。如果異議人是商標(biāo)權(quán)人,專家組可以考慮以下因素,即:a)被異議的通用頂級域名申請的字符串是否在外觀、讀音和含義方面與異議人的注冊商標(biāo)或者未注冊商標(biāo)相同或者近似;b)異議人是否善意取得和使用商標(biāo)權(quán);c)相關(guān)公眾是否、以及在何種程度上可能將所申請的通用頂級域名字符串視為異議人、申請人或者其他第三人的商標(biāo);d)申請通用頂級域名的目的,包括申請人在提出申請之時是否知道異議人的商標(biāo),或者是否不可能不知道該商標(biāo),以及申請人是否多次申請、運營與他人商標(biāo)混淆性近似的頂級域名或者二級域名;e)被異議人是否、以及在何種程度上在商業(yè)活動中善意地、或者以不會干擾異議人的商標(biāo)權(quán)合法行使的方式,已經(jīng)使用或者證明已經(jīng)準(zhǔn)備使用與所申請的通用頂級域名字符串對應(yīng)的標(biāo)志;f)被異議人是否就與所申請的通用頂級域名字符串對應(yīng)的標(biāo)志享有商標(biāo)權(quán)或者其他知識產(chǎn)權(quán);如有權(quán),是否該權(quán)利的取得或者標(biāo)志的使用系善意,是否申請通用頂級域名的目的或者可能的使用與上述權(quán)利的取得和標(biāo)志的使用相一致;g)被異議人是否、以及在何種程度上以與所申請的通用頂級域名字符串對應(yīng)的標(biāo)志廣為人知;如是,是否申請通用頂級域名的目的或者可能的使用與此相符并出于善意;h)是否申請人意圖導(dǎo)致所申請的通用頂級域名的使用將在來源、認(rèn)可、關(guān)聯(lián)、授權(quán)方面與異議人的商標(biāo)造成混淆。如果異議由國際組織提出,專家組可以考慮:所申請的通用頂級域名的字符串與國際組織的名稱或者正式簡稱是否在音、形、義方面相同或者近似,被異議人的近似名稱或者簡稱是否與國際組織的歷史性共存,被異議人是否已經(jīng)善意使用與所申請的通用頂級域名的字符串對應(yīng)的標(biāo)志,是否該標(biāo)志廣為人知,是否可能意圖使用所申請的通用頂級域名與國際組織發(fā)生混淆等。專家組在考慮上述因素的同時,還應(yīng)參照有關(guān)的國際法規(guī)范。就商標(biāo)權(quán)異議而言,上述判斷標(biāo)準(zhǔn)側(cè)重考慮當(dāng)事人雙方的主觀心理狀態(tài),主觀性較強。因此,商標(biāo)權(quán)人提出的異議中,專家組考慮的客觀因素僅a)、c)兩項,主客觀結(jié)合的因素為g)1項,當(dāng)事人雙方的主觀因素占b)、d)、e)、f)、h)5項。其中,異議人的主觀因素僅b)1項,被異議的申請人的主觀因素占其余4項。相比之下,被異議的通用頂級域名申請人比異議的商標(biāo)權(quán)人的舉證責(zé)任更為繁重,更難在爭議解決程序中勝出。程序設(shè)計整體上對商標(biāo)權(quán)人有利。(二)商標(biāo)優(yōu)先注冊和通知服務(wù)(Sunrise Registration and TrademarkClaim Service)新增通用頂級域名被批準(zhǔn)授權(quán)之后,注冊管理機構(gòu)依據(jù)與ICANN簽署的授權(quán)協(xié)議,必須實施預(yù)防性商標(biāo)保護(hù)措施,其中至少包括商標(biāo)優(yōu)先注冊和商標(biāo)通知服務(wù)。由于新增通用頂級域名的注冊管理機構(gòu)難以處理大量商標(biāo)權(quán)人的請求,難以確定有關(guān)商標(biāo)權(quán)主張的真?zhèn)?,商?biāo)權(quán)人也難以向成百上千個新增通用頂級域名逐一提出請求,因此ICANN設(shè)計了商標(biāo)信息交換中心(TrademarkClearing House)的機制,作為域名系統(tǒng)與商標(biāo)權(quán)人之間的信息中介。商標(biāo)信息交換中心經(jīng)ICANN授權(quán),與ICANN有直接的協(xié)議關(guān)系。商標(biāo)信息交換中心首次將平行的商標(biāo)法律系統(tǒng)與域名系統(tǒng)連接起來,給予商標(biāo)權(quán)人與新增通用頂級域名注冊管理機構(gòu)直接互動的界面和渠道。商標(biāo)信息交換中心將匯集來自世界各國的注冊商標(biāo)及非注冊商標(biāo)的信息,范圍之廣、影響之大史無前例。商標(biāo)權(quán)人可以根據(jù)在域名系統(tǒng)保護(hù)商標(biāo)的需要自愿決定是否將商標(biāo)信息提交到商標(biāo)信息交換中心。商標(biāo)信息交換中心是關(guān)于商標(biāo)權(quán)信息的存儲、驗證、傳播的中央數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)。ICANN與經(jīng)認(rèn)證的服務(wù)提供者訂立協(xié)議,授權(quán)其接收、驗證、核驗、保障有關(guān)商標(biāo)的信息在新增通用頂級域名注冊管理、服務(wù)系統(tǒng)內(nèi)的傳播。商標(biāo)信息交換中心主要有兩個功能,即:在中央數(shù)據(jù)庫中驗證和核驗商標(biāo)信息,以及向新增通用頂級域名注冊管理機構(gòu)提供商標(biāo)權(quán)優(yōu)先注冊和商標(biāo)通知服務(wù)所需的信息。與知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)在ICANN政策制定過程中所要求的不同,商標(biāo)信息交換中心并不具有編制全球受保護(hù)的商標(biāo)列表的功能。某個商標(biāo)被列入商標(biāo)信息交換中心的中央數(shù)據(jù)庫并不構(gòu)成權(quán)利的證明,更不產(chǎn)生新的權(quán)利。即便某個商標(biāo)沒有進(jìn)入商標(biāo)信息交換中心也不表示商標(biāo)權(quán)人有疏失、放棄了權(quán)利、或者應(yīng)承擔(dān)任何不利的后果。所有的商標(biāo)信息將被提交到統(tǒng)一的數(shù)據(jù)庫,按照統(tǒng)一的程序和標(biāo)準(zhǔn)加以驗證。有資格提交商標(biāo)信息交換中心的商標(biāo)包括:a)在任何國家或者地區(qū)注冊的文字商標(biāo)(應(yīng)提交商標(biāo)注冊證或者其他權(quán)利證明,注明注冊號、注冊國和商標(biāo)權(quán)人);b)權(quán)利被判例法或者司法程序認(rèn)定的文字商標(biāo)(應(yīng)提交法院判決,標(biāo)明有關(guān)的法院及認(rèn)定商標(biāo)權(quán)的證據(jù));c)在提交中央數(shù)據(jù)庫時已經(jīng)受到生效法規(guī)或者條約保護(hù)的文字商標(biāo)(應(yīng)提交法規(guī)或者條約的有關(guān)章節(jié)、條款,及其生效日期);d)其他知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)識(視域名注冊管理機構(gòu)的政策而定)。所有提交信息的商標(biāo)權(quán)人必須聲明有關(guān)信息的真實性和實時性,其提交并非出于不正當(dāng)目的。一旦商標(biāo)信息有變,例如商標(biāo)權(quán)被撤銷、轉(zhuǎn)讓、放棄,商標(biāo)權(quán)人必須及時通知商標(biāo)信息交換中心,以便及時更新數(shù)據(jù)庫。提交給商標(biāo)信息交換中心的商標(biāo)信息必須經(jīng)過“驗證”。驗證注冊商標(biāo)可以通過各國的商標(biāo)局?jǐn)?shù)據(jù)庫,查詢提交人的名稱、地址、聯(lián)系信息是否與商標(biāo)注冊人相吻合,商標(biāo)注冊號、注冊國是否與商標(biāo)局?jǐn)?shù)據(jù)庫記錄相吻合,提交人是否提供了電子形式的確切的聯(lián)系信息。除了受判例法、法規(guī)或者條約保護(hù)的商標(biāo),進(jìn)入商標(biāo)信息交換中心的注冊商標(biāo)信息還需要經(jīng)過“核驗”,即確定在提交數(shù)據(jù)庫之前,www.xinzz.cc|||提交人已經(jīng)善意地使用該商標(biāo)提供商品或者服務(wù)。有關(guān)的證據(jù)包括商標(biāo)權(quán)人的使用聲明或者表明商標(biāo)被實際使用的商品標(biāo)牌、廣告、樣品等。對于注冊商標(biāo)增加實際使用的要求是為了防止惡意濫用商標(biāo)信息交換中心的行為發(fā)生。在ICANN政策制定過程中,關(guān)于注冊商標(biāo)是否必須經(jīng)所在國家或者地區(qū)商標(biāo)主管機關(guān)實質(zhì)審查,存在很大的爭議。知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)堅持,任何商標(biāo)注冊都可以提交并記錄在商標(biāo)信息交換中心的數(shù)據(jù)庫中,不論有關(guān)的商標(biāo)注冊是否在相關(guān)注冊國通過了實質(zhì)審查。最終的政策采納了這一建議。但是,有的國家或者地區(qū)的商標(biāo)注冊沒有顯著性、合法性、近似性等實質(zhì)性審查,可以在極短的時間內(nèi)獲得,因此,商標(biāo)信息交換中心記錄的商標(biāo)信息整體質(zhì)量沒有保證。設(shè)定商標(biāo)實際使用的門檻是為了防止大量的“投機性”商標(biāo)注冊被提交到商標(biāo)信息交換中心,以避免中央數(shù)據(jù)庫記錄的商標(biāo)信息良莠不齊、魚目混珠。但是,實際使用的要求只能過濾掉一部分投機性注冊商標(biāo),仍然會有相當(dāng)數(shù)量的投機者可以利用偽造使用聲明等方式趁機而入。新增通用頂級域名的注冊管理機構(gòu)必須對商標(biāo)信息交換中心中記錄、驗證和核驗的商標(biāo)給予優(yōu)先注冊和通知服務(wù)的待遇。除此之外,新增通用頂級域名的注冊管理機構(gòu)還可以根據(jù)自身的域名注冊政策,將優(yōu)先注冊和通知服務(wù)的范圍擴展到其他知識產(chǎn)權(quán)標(biāo)識。商標(biāo)優(yōu)先注冊(Trademark SunriseRegistration)是指新增通用頂級域名向公眾開放注冊之前至少30日內(nèi)給予商標(biāo)權(quán)人優(yōu)先注冊域名的機會。在優(yōu)先注冊期內(nèi),商標(biāo)信息交換中心核驗的商標(biāo)權(quán)利人享有優(yōu)先注冊對應(yīng)域名的權(quán)利。對應(yīng)域名必須與商標(biāo)整體上字符相同。優(yōu)先注冊的商標(biāo)范圍是:任何國家或者地區(qū)注冊并經(jīng)商標(biāo)信息交換中心核驗已經(jīng)使用的文字商標(biāo),判例法認(rèn)定的文字商標(biāo),以及自2008年6月26日起生效的法規(guī)或者條約特殊保護(hù)的文字商標(biāo)。商標(biāo)信息交換中心應(yīng)當(dāng)證實商標(biāo)權(quán)人的申請是否與商標(biāo)相同,是否符合優(yōu)先注冊要求(包括域名注冊管理機構(gòu)設(shè)定的關(guān)于商標(biāo)注冊類別或國別等特殊要求)。商標(biāo)信息交換中心應(yīng)當(dāng)實施優(yōu)先注冊爭議解決政策,允許其他人對優(yōu)先注冊的域名提出質(zhì)疑。質(zhì)疑的理由包括:域名注冊之時,注冊人不享有對應(yīng)的商標(biāo)權(quán);所注冊的域名與依據(jù)的商標(biāo)不相同;優(yōu)先注冊所依據(jù)的商標(biāo)權(quán)無效;優(yōu)先注冊所依據(jù)的商標(biāo)注冊是在新增通用頂級域名授權(quán)協(xié)議簽署之后或者在該通用頂級域名申請被公布之后獲得的。商標(biāo)信息交換中心應(yīng)對提出的質(zhì)疑適用適當(dāng)?shù)某绦蜻M(jìn)行審理和作出決定。商標(biāo)通知服務(wù)(TrademarkC laimService)是指新增通用頂級域名的注冊管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在初始開放注冊的至少最初60日內(nèi)向商標(biāo)權(quán)人提供通知服務(wù),并警示申請注冊與商標(biāo)相同的域名的申請人。在規(guī)定的初始開放期內(nèi),如果有人申請注冊與商標(biāo)信息交換中心記錄的商標(biāo)相同的域名,商標(biāo)信息交換中心應(yīng)當(dāng)通知商標(biāo)權(quán)人。在商標(biāo)權(quán)人收到通知的同時,域名注冊申請人也收到通知。收到通知的域名注冊申請人有權(quán)進(jìn)入商標(biāo)信息交換中心的數(shù)據(jù)庫查詢有關(guān)的商標(biāo)信息,以便確認(rèn)通知的內(nèi)容。被通知后,申請人仍然堅持注冊域名的,可以獲得所申請域名的注冊。域名注冊管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)立即通知有關(guān)的商標(biāo)權(quán)人。商標(biāo)通知服務(wù)對域名注冊申請人實質(zhì)上有威懾作用,一個商標(biāo)無論在哪個國家注冊或受到保護(hù),均能威懾任何國家的域名注冊申請人,很不公平。然而,與ICANN政策制定過程出現(xiàn)過的所謂全球商標(biāo)保護(hù)列表相比,僅限于是信息通知和言語威懾已經(jīng)是很大的進(jìn)步了。(三)統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)(UniformRapid Suspension,URS)統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)類似于訴前禁止令一類的臨時措施,是比統(tǒng)一域名爭議解決程序更快速、更廉價的程序。通過該程序,商標(biāo)權(quán)人可以迅速地要求域名注冊管理機構(gòu)停止?fàn)幾h域名的解析,中斷域名注冊人對爭議域名的使用,以便有充裕時間采取其他法律行動。在統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)中,商標(biāo)權(quán)人應(yīng)當(dāng)向ICANN指定的服務(wù)機構(gòu)(下稱URS服務(wù)機構(gòu))提交投訴。域名注冊管理機構(gòu)發(fā)出鎖定通知24小時內(nèi),URS服務(wù)機構(gòu)應(yīng)通知被投訴的域名注冊人,并告知域名被鎖定的狀態(tài)。URS服務(wù)機構(gòu)受理的每個案件,應(yīng)當(dāng)指定一名審查員審理。審查員應(yīng)當(dāng)審理投訴是否符合如下標(biāo)準(zhǔn),即:被投訴人注冊的域名是否與投訴人的文字商標(biāo)相同或混淆性相似;被投訴人對域名不具有合法權(quán)益;以及域名已注冊且被惡意使用。在統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)中,審理時間很短、被投訴人多數(shù)缺席的情況下,審查員難免會基于投訴人的一面之詞作出倉促的決定。因此,應(yīng)統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)給予審查員比較詳細(xì)的指引,引導(dǎo)其充分考慮案情的各個方面。為了判斷被投訴人是否享有合法權(quán)益、是否具有惡意,審查員可以考慮:域名字符是否屬于通用性或描述性詞語,域名的使用是否屬于合理使用;域名所在網(wǎng)站是否僅僅為了向某人或某公司致敬或抗議等合理行為而運行;被投訴人對域名的持有是否符合爭議雙方簽署生效的書面協(xié)議中明示條款的約定;域名是否不屬于多次惡意注冊行為的組成部分,因為該域名在類型或所用字符方面與其他域名有很大差別。根據(jù)每個案件的具體情節(jié),審查員還可以考慮:被投訴人為獲利而買賣域名、持有大量投資用途的域名的行為本身并不構(gòu)成惡意的證據(jù),盡管在特定情況下,被投訴人可能確有惡意;將域名鏈接到停泊頁面以賺取點擊收入等出賣網(wǎng)絡(luò)流量的行為本身并不構(gòu)成惡意的證據(jù),但是審查員應(yīng)當(dāng)根據(jù)該域名的性質(zhì)、與該域名鏈接的停泊頁面上的廣告鏈接的性質(zhì),以及該域名的使用是否由被投訴人負(fù)責(zé)等情節(jié),個案判斷被投訴人惡意的有無。審查員經(jīng)審理,認(rèn)定該案件的重大事實不存在實質(zhì)性爭議、投訴符合上述標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)作出投訴成立的決定。統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)作為快捷程序,救濟措施僅適用于顯而易見的惡意域名搶注行為。審查員只要發(fā)現(xiàn)案件重大事實存在實質(zhì)性爭議,基于現(xiàn)有證據(jù)無法判斷的,就應(yīng)當(dāng)駁回投訴。審查員根據(jù)現(xiàn)有證據(jù),發(fā)現(xiàn)爭議域名的使用屬于對商標(biāo)的非侵權(quán)性使用或合理使用的,也應(yīng)當(dāng)駁回投訴。投訴被駁回的,投訴人可以訴諸于統(tǒng)一域名爭議解決程序、司法訴訟等其他途徑,也可以重新提出統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)的投訴。審查員作出的決定應(yīng)當(dāng)立即送達(dá)域名的注冊管理機構(gòu),由其執(zhí)行。投訴不成立的,統(tǒng)一快速中止域名程序結(jié)束,域名注冊的完整控制權(quán)應(yīng)交還域名注冊人。投訴人成立的,注冊管理機構(gòu)應(yīng)立即在域名剩余的注冊期內(nèi)中止域名的解析,域名不能解析到原來的網(wǎng)站,域名服務(wù)器被重置到由URS服務(wù)機構(gòu)提供的關(guān)于統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)信息的頁面。統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)對于投訴人濫用投訴的行為予以懲戒。投訴人如被發(fā)現(xiàn)兩次進(jìn)行蓄意且影響重大的虛假投訴的,將被永遠(yuǎn)禁止利用統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)。統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)的任何一方當(dāng)事人都有權(quán)在審查員的決定公布之日起14日內(nèi)提出上訴。(四)授權(quán)后爭議解決政策(Post-Delegation Dispute Resolution Policy,PDDRP)授權(quán)后爭議解決政策適用于商標(biāo)權(quán)人與ICANN批準(zhǔn)授權(quán)的新增通用頂級域名注冊管理機構(gòu)之間的爭議。在授權(quán)后爭議解決程序中,域名注冊管理機構(gòu)運營和使用頂級域名的行為侵犯商標(biāo)權(quán)、使商標(biāo)權(quán)人遭受損害的,商標(biāo)權(quán)人可以投訴域名注冊管理機構(gòu)。一旦投訴成立,域名注冊管理機構(gòu)必須采取措施制止侵犯商標(biāo)權(quán)的域名注冊;在極端情況下,措施不力的域名注冊管理機構(gòu)可能被ICANN終止授權(quán)協(xié)議,喪失管理有關(guān)通用頂級域名的地位。授權(quán)后爭議解決程序中,商標(biāo)權(quán)人的投訴應(yīng)當(dāng)向ICANN指定的服務(wù)機構(gòu)(下稱PDDRP服務(wù)機構(gòu))提交。PDDRP服務(wù)機構(gòu)先行指定入門審查組,負(fù)責(zé)對案件進(jìn)行預(yù)審。投訴符合入門要求的,域名注冊管理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在入門審查組的決定公布之日起45日內(nèi)提交答辯。PDDRP服務(wù)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在收到投訴人的回復(fù)或者投訴人的回復(fù)期限屆滿之日起21日內(nèi)指定專家組審理案件。專家組有權(quán)決定如何進(jìn)行質(zhì)證、聽證,并限定舉證期限。除非當(dāng)事人請求或者專家組決定開庭審理,案件審理均不開庭,采取書面審。開庭審理的,盡可能采用視頻會議或者電話會議的形式,以英文進(jìn)行。根據(jù)投訴針對的是域名注冊管理機構(gòu)的頂級域名還是二級域名,專家組應(yīng)當(dāng)適用不同的標(biāo)準(zhǔn)判斷投訴是否成立。投訴針對頂級域名的,如果投訴人能夠提供清晰和有說服力的證據(jù)證明,域名注冊管理機構(gòu)在運營和使用與投訴人的商標(biāo)相同或者混淆性近似的頂級域名字符的積極行為中,引發(fā)或者實質(zhì)性地導(dǎo)致:a)不正當(dāng)?shù)乩猛对V人商標(biāo)的顯著特征或者聲譽;b)損害投訴人商標(biāo)的顯著特征或者聲譽;或者c)可能與投訴人的商標(biāo)相混淆的,投訴成立。針對頂級域名的投訴是給予商標(biāo)權(quán)人新的機會,挑戰(zhàn)新增通用頂級域名的字符及其注冊管理機構(gòu)。例如,頂級域名“.apple”與蘋果公司的“Apple”商標(biāo)相同,該域名注冊管理機構(gòu)故意以蘋果公司自居的,蘋果公司就可以提出投訴。商標(biāo)權(quán)人在新增通用頂級域名的申請、評審程序中未提出異議,或者提出的異議未能成立的,可以利用授權(quán)后爭議解決程序,尋求終止該通用頂級域名的運營和使用。投訴針對域名注冊管理機構(gòu)管理的二級域名的,如果投訴人能夠提供清晰和有說服力的證據(jù)證明,域名注冊管理機構(gòu)惡意從事如下積極行為,即a)以注冊侵犯商標(biāo)權(quán)的域名獲利的模式行為;或者b)系統(tǒng)性地注冊與投訴人的商標(biāo)相同或者混淆性近似的域名,以便不正當(dāng)?shù)乩猛对V人商標(biāo)的顯著特征或者聲譽、損害投訴人商標(biāo)的顯著特征或者聲譽、或者與投訴人的商標(biāo)制造混淆的,投訴成立。針對二級域名的投訴,可能導(dǎo)致域名注冊管理承擔(dān)一種新型的中介責(zé)任,為在其管理的頂級域名之下注冊的二級域名負(fù)責(zé)。但是這種中介責(zé)任不應(yīng)給域名注冊管理機構(gòu)施加過重的負(fù)擔(dān),也不應(yīng)迫使域名注冊管理機構(gòu)監(jiān)管所有注冊的二級域名及其網(wǎng)站內(nèi)容。否則,將構(gòu)成對域名注冊人表達(dá)自由的侵害,并令域名注冊管理機構(gòu)如履薄冰。因此,授權(quán)后爭議解決程序僅制裁域名注冊管理機構(gòu)實際參與或者鼓勵侵犯商標(biāo)權(quán)的二級域名的注冊并從中獲利或者造成損害的明顯惡意的積極、系統(tǒng)的行為。例如,域名注冊管理機構(gòu)屢次作為侵權(quán)性二級域名的注冊人或者受益人,惡意從中牟利或者獲利,就屬于這種情況。專家組應(yīng)當(dāng)在被指定之日起45日內(nèi)完成裁決,最長不得超過60日。專家組裁決投訴成立的,ICANN有權(quán)根據(jù)與域名注冊管理機構(gòu)簽定的通用頂級域名授權(quán)協(xié)議,追究域名注冊管理機構(gòu)的違約責(zé)任。專家組可以對ICANN實施的救濟措施提出建議,決定權(quán)在于ICANN,但除非情況極為特殊,ICANN將采納專家組的建議。專家組可以建議采取針對域名注冊管理機構(gòu)的漸進(jìn)式措施,包括:a)要求域名注冊管理機構(gòu)采取措施,避免授權(quán)后爭議解決程序涉及的商標(biāo)被未來的域名注冊所侵犯;b)域名注冊管理機構(gòu)停止受理在該頂級域名之下的二級域名注冊新申請,直到專家組裁決中指明的侵權(quán)行為得到治理,或者限定了治理的期限;c)在極端情況下,域名注冊管理機構(gòu)惡意明顯的,ICANN終止通用頂級域名授權(quán)協(xié)議。專家組裁決所建議的救濟措施應(yīng)當(dāng)與投訴人遭受的損害相適應(yīng),并應(yīng)考慮有關(guān)措施可能給同一頂級域名之下善意注冊的、無關(guān)的域名注冊人造成的損害。授權(quán)后爭議解決程序不妨礙當(dāng)事人通過司法訴訟途徑解決糾紛。PDDRP服務(wù)機構(gòu)受理投訴后,當(dāng)事人提供證據(jù)證明已經(jīng)有法院在先受理了相同當(dāng)事人、事實和情節(jié)的訴訟案件的,PDDRP服務(wù)機構(gòu)應(yīng)當(dāng)中止或者終止授權(quán)后爭議解決程序。結(jié) 論ICANN新增通用頂級域名的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施是多角度、多層面的,涉及范圍廣,波及程度深。雖然有關(guān)措施的實施仍然處于“摸著石頭過河”的階段,例如商標(biāo)信息交換中心的制度設(shè)計仍在進(jìn)行中,ICANN已經(jīng)在招標(biāo)篩選有關(guān)的服務(wù)機構(gòu),統(tǒng)一快速中止域名系統(tǒng)和授權(quán)后爭議解決政策的服務(wù)機構(gòu)尚未指定,但是其影響早已超出域名系統(tǒng)的范圍,為全世界知識產(chǎn)權(quán)產(chǎn)業(yè)所關(guān)注。ICANN作為一個技術(shù)性協(xié)調(diào)管理組織,對于知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的大規(guī)模介入,將給互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)系統(tǒng)與知識產(chǎn)權(quán)法律系統(tǒng)的碰撞和融合帶來新的機會和挑戰(zhàn)。雖然ICANN堅稱決不逾越國際知識產(chǎn)權(quán)法的“楚河漢界”,恪守保護(hù)已有權(quán)利的本份,但是知識產(chǎn)權(quán)人不會放過利用ICANN這個“后門”擴張自己權(quán)利和利益的大好機會。而且,由于世界知識產(chǎn)權(quán)組織在ICANN有關(guān)政策的制定過程中扮演了積極的角色,ICANN實施的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施是否將對國際知識產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)范圍、權(quán)利邊界產(chǎn)生直接或者間接的微妙影響,是非常值得進(jìn)一步研究的問題